España se ha convertido en los años recientes en un lugar donde se recibe a una cantidad abundante de migrantes sin nacionalidad que comienzan a establecer relaciones laborales, económicas, familiares y afectivas bien sea con ciudadanos españoles o con residentes en el país, integrándose de esta manera a la sociedad.
Es así como estas personas también comienzan a adquirir derechos, deberes y obligaciones legales como las que se encuentran estipuladas en las leyes españolas en cuanto al matrimonio se refiere.
Son muchas las razones que pueden llevar a una pareja a separarse legalmente. Sin embargo en un país como España, cuya legislación es tan compleja en cuanto a la migración extranjera se refiere, concretar un matrimonio mixto (entre un español y un extranjero) tiene varias implicaciones, por tanto hay que tener claro cómo es el proceso y las consecuencias que esto podría traer.
A continuación, te explicamos todo lo que debes saber al respecto:
Cómo hacerlo y qué requisitos son necesarios
Hay que aclarar que la nacionalidad no es limitante o coloca al ciudadano extranjero en un estatus inferior a los ojos de la ley. Solo tendrá implicaciones cuando se haya hecho oficial la sentencia de divorcio en cuanto a su estatus como residente en el país, de lo cual hablaremos más adelante.
También hay que comprender que existen distintos tipos de matrimonio, y que según su tipo
Con esto claro, un divorcio se puede presentar si:
- La residencia habitual de los cónyuges es en España y si ninguno de los dos está actualmente en el extranjero.
- Siguiendo con el punto anterior, si al menos uno de los dos está viviendo en el lugar que era residencia habitual del matrimonio.
En caso de divorcio extranjero contencioso:
El divorcio contencioso es un procedimiento por medio del cual se finiquita un matrimonio de manera no consensuada, es decir, que una de las dos partes no desea otorgarlo. Este debe solicitarse de manera judicial. Este se puede presentar si:
- Si el demandado reside habitualmente en España.
- Si el demandante ha tenido en España su residencia habitual por lo menos durante un año antes de la demanda de divorcio.
- Si el demandante ha tenido en España su residencia habitual por al menos unos seis meses y además es nacional español. Solo en este caso es que la nacionalidad influye a la hora de determinar la competencia.
En caso de divorcio extranjero de mutuo acuerdo:
El divorcio de mutuo acuerdo consiste en aquél en el que ambas partes acuerdan el divorcio y firman la demanda de manera conjunta. Se puede presentar si:
- Cualquiera de los cónyuges reside en España, siempre que ambas partes estén de acuerdo con divorciarse en el país.
La ley que rige lo referente a matrimonios extranjeros es el Reglamento CE/2201/2003 del Consejo, datado del 27 de noviembre de 2003 conocido también como Bruselas II bis. Los juzgados españoles son los encargados de atender estas solicitudes.
Documentación solicitada para el proceso
Los documentos necesarios para tramitar el divorcio son los siguientes:
- Certificado literal de matrimonio.
- Certificado de nacimiento de los hijos (si corresponde).
- Certificado de empadronamiento, aunque no se solicita todo el tiempo.
- Escrituras o documentos de propiedad tanto de bienes muebles como inmuebles.
- Certificados bancarios (cuentas corrientes, planes de pensiones, préstamos personales, hipotecas y demás operaciones bancarias).
Dependiendo del caso, es muy probable que los juzgados lleguen a precisar otros documentos.
Tramitación y Proceso
La manera en que se desarrollará la tramitación y proceso de divorcio dependerá si el divorcio es contencioso o de mutuo acuerdo. En ese sentido, te explicamos cómo se desarrollará:
Divorcio de mutuo acuerdo
Este caso puede llegar a ser mucho más rápido que el contencioso. El abogado que se encargue de llevar a cabo este proceso, se encargará de redactar un convenio regulador por medio del cual se regirá dicho divorcio y por medio del cual se establecerá el acuerdo alcanzado por la pareja.
En función de esto, se procede de la siguiente manera:
Procedimiento judicial
Una vez redactada la demanda de divorcio y el convenio, se presentará la demanda ante el juzgado competente. En este caso será precioso otorgar poder a favor de un procurador para representar a ambos cónyuges en el proceso.
En caso de tener hijos menores de edad, el juez y el fiscal se cerciorarán de velar que el acuerdo no tiene pactos contrarios a lo establecido por las leyes, ni que estos sean perjudiciales para los implicados (tanto cónyuges como hijos). Una vez el proceso se haya ratificado, el juez podrá dictar la sentencia aprobando dicho convenio.
Si por el contrario no existen hijos menores no emancipados, quien se encargará de aprobar el convenio será un letrado de la administración de justicia.
Procedimiento extrajudicial
En caso que la pareja no tenga hijos menores de edad no emancipados, pueden acudir a un notario para tramitar el proceso de divorcio. El abogado es quien presentará el convenio regulador en la notaría llevando también la escritura de divorcio. El notario vigilará los acuerdos de los cónyuges que se encuentren en el convenio regulador.
Proceso de mediación
En caso de no conseguir un acuerdo consensuado con la pareja, es importante acudir a un mediador antes de iniciar el proceso de divorcio contencioso. Este es un método para para solucionar las controversias de manera pacífica.
Si a través de este proceso se llega a un acuerdo, el mediador se encargará de redactar un acuerdo de mediación donde se recogerán los pactos que la pareja haya alcanzado en cuanto a la custodia, pensión alimenticia, pensión compensatoria, reparto de bienes, entre otros.
La mediación obliga moralmente a ambas partes, pero no puede pedir su ejecución en caso de incumplimiento ante los tribunales. Es aquí cuando un abogado podría convertir la mediación en un convenio regulador.
Divorcio Contencioso
En caso que los cónyuges no logren acuerdo alguno, deberán acudir a un procedimiento judicial de divorcio contencioso. Este puede llegar a ser mucho más largo y aparatoso. En estos casos, será uno solo de los cónyuges quien presente la demanda. Este será representado por un procurador y asistido por un abogado.
En la demanda se deben precisas las medidas que se adoptarán en cuanto a la custodia de los hijos, régimen de visitas, pensiones de alimentos y compensatoria, así como lo relacionado al uso de la vivienda, liquidación del régimen económico del matrimonio y cualquier otra petición que se desee.
Se hará llegar la demanda al otro cónyuge de manera que este conteste en un plazo no mayor a 20 días. Esto requerirá de un abogado y un procurador. En la contestación se debe manifestar si se encuentra conforme o no con lo que solicita el demandante.
Una vez cumplidos estos pasos, ambas partes serán citadas a un juicio oral en donde se presentarán pruebas oportunas en apoyo de las medidas que cada uno solicite. El juez y fiscal revisarán las solicitudes de ambos cónyuges y se dictará una sentencia donde se reconozca el divorcio, acordando también cuáles serán las medidas que regirán el mismo.
¿Qué consecuencias tiene para un extranjero divorciarse de un español?
El artículo 240/2007 que data del 16 de febrero, tras la modificación hecha en el Real Decreto 1710/2011 del 18 de noviembre, establece que un ciudadano no comunitario podrá conservar su residencia en régimen comunitario si se cumplen los siguientes requisitos:
- Que el matrimonio hasta el inicio del proceso de divorcio, tenga una duración mínima de al menos tres años de los cuales al menos un año se haya realizado en España.
- Que el matrimonio tenga hijos en común, o bien que por acuerdo mutuo la custodia de los hijos le corresponda al progenitor del tercer estado, es decir, al ciudadano no comunitario.
- Que se hayan acreditado que haya circunstancias especialmente complicadas como ser víctima de violencia doméstica durante el matrimonio, lo cual permitiría que el ciudadano en cuestión pueda optar por la protección del estado. Esta situación se acreditará por medio del Ministerio Fiscal español.
- Haber sido sometido a trata de seres humanos por su cónyuge o pareja durante el matrimonio. Para que esto sea acreditado, nuevamente el cónyuge comunitario debe estar imputado y bajo proceso judicial.
- Que por mutuo acuerdo quede recogido en la sentencia de divorcio, aunque el ciudadano extranjero no tenga la custodia de los hijos, haya régimen de visitas a favor de sus hijos menores si residen en España.
Cabe destacar que si la pareja decide separarse, pero no divorciarse, el ciudadano extranjero tendría autorizada su residencia en régimen de comunitario, aunque deberá comunicarlo en la oficina de extranjería. La situación de disolución del vínculo matrimonial debe notificarse en el plazo de tres meses desde el momento en que se produzca la resolución de divorcio.
En el momento en que la autorización de residencia caduque se le podrá renovar por otra tarjeta del régimen comunitario, aunque esta vez sin que en esta se haga referencia al familiar que otorgó el derecho. Lógicamente, se tiene que justificar que este ciudadano cumple con todos los requisitos que las leyes exigen.
Se puede mantener la autorización de residencia en régimen comunitario, sin embargo no puede extenderse a terceros. Esto significa que un ciudadano extranjero divorciado de un ciudadano comunitario podría conservar la residencia, mas no el o los familiares que hayan venido al país a vivir con él o ella.
En este caso, el o los familiares del ciudadano divorciado deberán solicitar su permiso de residencia y trabajo como cualquier otro ciudadano extranjero.
Si por algún motivo el ciudadano extranjero no cumple ninguno de los requisitos que se mencionan, el permiso de residencia sería revocado, teniendo que solicitar la modificación de su autorización de residencia en régimen comunitario por una autorización de residencia y trabajo.